מאת: עו”ד עדי יחזקאל-יפה
בשלהי 2017 פורסם החוק לתיקון פקודת מס הכנסה (מס’ 242), התשע”ז-2017 המבוסס על הצעת חוק לתיקון הוראות חלק ה’2 לפקודת מס הכנסה, תיקון הכולל שינויים מהותיים בתנאים לביצוע שינויי מבנה, דהיינו מיזוג ופיצול של חברות והעברת נכסים תמורת מניות, ללא חיוב במס.
רבות נאמר על תחום המיזוגים והרכישות של תאגידים המהווה כלי יעיל וחשוב לצמיחת המשק, הזוכה בעת האחרונה לפיתוח חקיקתי ופסיקתי חסר תקדים. בין אם מדובר בחברות במשק המקומי המעוניינות להתמזג זו אל זו משיקולי יעילות כלכלית ולמטרת צמיחה, ובין אם מדובר בחברות המאוגדות במדינות שונות המעוניינות לפרוץ את גבולות השוק המקומי על ידי הרחבת פעילות החברה אל מעבר לים, תוך חיפוש אחר שווקים וקהלים חדשים – הרי שקיים אינטרס משותף בין המדינה המעוניינת בתועלת המצרפית של המשק ובין התאגידים המעוניינים לבצע את פעולת המיזוג מתוך שיקולי תועלת אישית.
מתוך הכרה הולכת וגוברת בתפקיד המרכזי אשר נוטל תחום המיזוגים והרכישות התאגידי ככלי משפטי חיוני בעולם של כלכלה גלובאלית, צומחת ומתייעלת, קבע המחוקק באופן תקדימי שורה של הקלות בתחום המיסוי, במטרה לעודד פעולות מסוג זה ולהקל את מלאכת שינוי המבנה התאגידי של חברה והתאמתו לתנאי שוק משתנים.
לפיכך – בשלהי 2017 פורסם החוק לתיקון פקודת מס הכנסה (מס’ 242), התשע”ז-2017 המבוסס על הצעת חוק לתיקון הוראות חלק ה’2 לפקודת מס הכנסה, תיקון הכולל שינויים מהותיים בתנאים לביצוע שינויי מבנה, דהיינו מיזוג ופיצול של חברות והעברת נכסים תמורת מניות, ללא חיוב במס.
תמצית השינויים:
הקלות במגבלות החלות על שינוי באחזקות בחברות המשתתפות בשינוי המבנה – טרם התיקון, ביצוע שינויי מבנה בפטור ממס הותנה, בין היתר, בכך שבעלי הזכויות בחברות ערב שינוי המבנה, ימשיכו להחזיק בזכויותיהם בחברות הרלוונטיות במשך תקופה מינימלית של כשנתיים. מגבלה זו הקשתה מאוד על גיוס כספים במשך התקופה האמורה. התיקון צמצם משמעותית את המגבלה, כך שבמהלך תקופת המגבלות תתאפשרנה מכירת זכויות בעלי הזכויות הקיימים והקצאת זכויות לבעלי מניות קיימים או לאחרים, ובלבד שבמשך התקופה האמורה לא יפחת סך זכויותיהם של בעלי המניות ערב שינוי המבנה מ-25% בכל אחת מהזכויות בחברה הרלוונטית. במיזוג בין חברה בת לחברת אף הוסרו מגבלות אלה לחלוטין.
תקופת המגבלות – במסגרת התיקון קוצרה תקופת המגבלות במיזוג בדרך של החלפת מניות מתקופה של שנתיים מתום שנת המס שבה חל מועד המיזוג, לשנתיים החל ממועד המיזוג.
הקלות בדרישה ליחסי גודל במיזוג – התיקון קובע כי יחס השווי בין החברות המתמזגות יקבע על פי השווי במועד המיזוג בלבד (ולא במהלך כל תקופת המגבלות). גם הדרישה ליחס שווי השוק בין החברות המתמזגות שלא יעלה על 1:4 שונתה ליחס שלא יעלה על 1:9.
תשלום חלק מהתמורה במזומן במיזוג – כדי להקל על מיזוגים שתמורה חלקית במזומן היא רכיב הכרחי לביצועם, החוק מאפשר כעת תשלום תמורה במזומן בהיקף שלא יעלה על 40% מהתמורה הכוללת, בכפוף לאישור מראש של המנהל ולתנאים נוספים שמטרתם לוודא שאין מדובר בעסקת מימוש. רכיב המזומן ימוסה במלואו במועד המיזוג.
אישור מראש של המנהל במיזוג בדרך של החלפת מניות ובפיצול אנכי – התיקון ביטל את הדרישה לקבלת אישור מראש של המנהל כתנאי לביצוע פיצול אנכי ומיזוג בדרך של החלפת מניות. יוער כי הדרישה לאישור מראש של המנהל נותרה בעינה ביחס לפיצול אופקי וכן ביחס לשינוי מבנה שמשתתפת בו חברה זרה.
זכות ערעור – התיקון קובע כי יהיה ניתן לערער על החלטת המנהל כאילו היא צו לפי סעיף 152(ב) לפקודה. ערב התיקון לא ניתן היה לערער על החלטת המנהל כלל.
צמצום המגבלות החלות לעניין קיזוז הפסדים – ערב התיקון, קבלת הטבות המס בקשר עם מיזוג או פיצול גררה הטלת מגבלות על קיזוז ההפסדים בחמש השנים שלאחר מועד שינוי המבנה. במסגרת התיקון הוסרה המגבלה האמורה ביחס למיזוגים שבהם החברה הקולטת מחזיקה במלוא הזכויות בחברה המעבירה ושווי החברה הקולטת עולה על פי תשעה משווי החברה המעבירה. כמו כן, התיקון הסיר את המגבלה על קיזוז הפסדים בעקבות פיצול.
הרחבת האפשרויות לביצוע העברות נכס על-ידי שותפים בשותפות או בעלים משותפים בנכס – ערב התיקון, העברת נכס בבעלות משותפת או נכס בבעלות שותפות לחברה תוך דחיית המס החל, הותנתה בכך שהעברה תהיה לחברה חדשה שהוקמה במיוחד לצורך כך. לאחר התיקון, החוק מאפשר העברת נכס כאמור גם לחברה קיימת.
הקלה בביצוע שינויי מבנה נוספים במהלך תקופת המגבלות – התיקון קובע כי ניתן יהיה לבצע שינוי מבנה נוסף במהלך תקופת המגבלות, אם שינוי המבנה הנוסף נועד לתכלית עסקית וכלכלית, הימנעות ממס או הפחתת מס בלתי נאותה אינן המטרות העיקריות לביצוע העסקה וניתן לכך אישור מראש של המנהל. זאת לעומת רשימת תנאים מכבידים בהרבה שהייתה קבועה טרם התיקון.
בנוסף, הטיל התיקון מגבלות שנועדו למנוע תכנוני מס, כגון במקרים של מכירת נכס לחברה אחות בתקופת המגבלות, או במקרים של מכירת מניה שהתקבלה במסגרת שינוי המבנה.